常年混工地，沒幾個“錦囊妙計”怎能行！

在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進行工程維修的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知承包人。

請對號入座：

1.甲方要求墊資施工怎么辦？

【實務(wù)咨詢】我公司接到某項工程的招標(biāo)邀請，了解到中標(biāo)的一個基本條件是需要前期墊資1000萬元。我公司覺得可以墊資施工，但又怕甲方投資資金不到位，導(dǎo)致墊資施工后墊資款不能及時支付給我公司而造成長期拖欠。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評估】如果甲方后期建設(shè)資金無法籌集或難以到位，將可能致使施工工程款及墊資款項難以及時支付，也有可能導(dǎo)致工程停工，形成“爛尾工程”，從而使貴公司的墊資款變成呆壞賬。

【支招】目前，工程墊資在法律上沒有禁止，屬于有效法律行為。但為避免風(fēng)險，貴公司可以在施工合同中約定甲方應(yīng)當(dāng)在工程竣工交付前支付全部或大部分墊資款，否則貴公司可以拒絕交付已經(jīng)完工的工程。同時，貴公司可以在施工合同中明確約定墊資款的利息，如果甲方資金較緊張，一般會同意在合同中約定墊資款利息的。另外，貴公司也可以在施工合同中約定甲方逾期支付墊資款的，應(yīng)當(dāng)向貴公司支付違約金，如果有可能，貴公司還可以要求甲方提供墊資擔(dān)保。

2.甲方拖欠工程款，分包人怎么辦？

【實務(wù)咨詢】我公司分包了一商住樓工程中的防水工程，按照合同約定，總包單位還拖欠我公司100多萬元的工程款。我公司多次要求總包單位支付，但由于甲方拖欠總包單位800多萬元的工程款一直不付，總包單位暫時沒有資金支付拖欠我公司的工程款。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評估】工程建設(shè)中的這種工程款拖欠行為比比皆是。貴公司要求甲方支付款項時，甲方往往以與貴公司之間沒有合同關(guān)系為由拒絕支付，從而使貴公司束手無策。

【支招】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，貴公司可以通過訴訟或仲裁的途徑要求甲方支付工程款。貴公司在訴訟或仲裁中可以將總包人作為被告或被申請人，將甲方作為第三人；也可以將甲方作為被告或被申請人，將總包方作為第三人；也可以將總包人和甲方同時作為被告或被申請人進行訴訟或仲裁。需要強調(diào)的是，甲方只在拖欠總包單位工程款項的范圍內(nèi)向貴公司承擔(dān)支付工程款責(zé)任。

3.甲方拖延驗收時怎么辦？

【實務(wù)咨詢】由我公司施工的某廠房工程已經(jīng)完工，我公司多次要求甲方組織驗收，但其以各種理由為借口拖延不進行驗收，并以急需投產(chǎn)為由開始使用已經(jīng)完工的廠房。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評估】甲方在工程竣工后不及時組織驗收，首先是想拖延應(yīng)當(dāng)支付給貴公司的竣工節(jié)點工程款，其次是想“造成”貴公司不能按期完工的局面，要求貴公司承擔(dān)工期拖延的違約責(zé)任。

【支招】首先，按照法律規(guī)定，工程未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。所以甲方拖延驗收時，貴公司可以拒絕交付工程。其次，按照建設(shè)工程施工合同示范文本的規(guī)定，貴公司應(yīng)按照合同約定的時間提交竣工驗收報告并要求甲方簽收，甲方應(yīng)在收到竣工驗收報告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗收，并在驗收后14天內(nèi)給予認可或提出修改意見。如果甲方收到貴公司提交的竣工驗收報告后28天內(nèi)不組織驗收，或者驗收后14天內(nèi)不提出修改意見，則視為竣工驗收報告已被甲方認可。按照最高人民法院的解釋，該工程以承包人提交驗收報告之日為竣工日期。最后，如果甲方不經(jīng)驗收而擅自使用的，其應(yīng)承擔(dān)擅自使用部分的質(zhì)量責(zé)任，但是在建設(shè)工程合理使用壽命內(nèi)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量責(zé)任仍由貴公司承擔(dān)。

4.承包人施工項目部資料專用印章是否具有對外的效力？

【實務(wù)咨詢】我公司材料員未經(jīng)項目部經(jīng)理同意，偷蓋施工項目部資料專用章和某砂石供應(yīng)商簽訂了一份價值50萬元的合同（合同尚未履行），合同付款條款對我公司不利。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評估】施工現(xiàn)場的印章管理問題很多，貴公司對這些印章的加蓋是否應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任及應(yīng)該承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任存在爭議，風(fēng)險不小。

【支招】雖然貴公司的施工項目部資料專用章不是貴公司的正式對外印章，但在對外合同上加蓋此印章后，如果合同已經(jīng)履行或部分履行，貴公司又未提出異議的，則可被認定為是貴公司對履行行為的認可，是對沒有對外效力的印章的一種追認，貴公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)履行該合同的責(zé)任。所以如果出現(xiàn)上述情況，貴公司應(yīng)該在合同尚未履行的情況下立即書面通知對方，說明加蓋貴公司施工項目部資料專用章的合同的簽訂人未經(jīng)貴公司授權(quán)，其簽訂合同的行為屬于無效行為。

5.中標(biāo)后甲方要簽訂兩份合同怎么辦？

【實務(wù)咨詢】經(jīng)甲方邀請招標(biāo)，我公司中標(biāo)了某工程。甲方為了少交納稅金，要求與我公司簽訂兩份合同，一份按照實際中標(biāo)價簽訂，作為實際工程施工的依據(jù)；一份按照實際中標(biāo)價打八折簽訂，用于政府備案。我公司不想得罪甲方，又想減少風(fēng)險，應(yīng)該怎么辦？

【評估】按實際中標(biāo)價打八折簽的合同是通常所說的“白合同”，按實際中標(biāo)價簽的合同是通常所說的“黑合同”。工程完工后，貴公司和甲方結(jié)算工程款時，如果因為以哪份合同為結(jié)算依據(jù)發(fā)生爭議，按照最高法院的解釋，貴公司簽訂的在實際中標(biāo)價基礎(chǔ)上打八折的合同將作為貴公司與甲方結(jié)算工程款的依據(jù)。換句話說，簽訂該兩份合同的同時就意味著貴公司會少拿20％的工程款。

【支招】 工程還得接，本也可以不虧。貴公司可以同意甲方要求，但應(yīng)附加一個條件：按照實際中標(biāo)價打八折簽訂的合同中要完成的工程量也要按投標(biāo)報價書中的工程量打八折。打折方式可以靈活處理，比如部分項目暫定一個較低金額，并約定將來按實調(diào)整。

6. 我公司中標(biāo)的合同價低于成本價怎么辦？

【實務(wù)咨詢】我公司中標(biāo)承建了某市城市環(huán)路項目的一個標(biāo)段，項目建設(shè)過程中，我司墊付了大量的款項，現(xiàn)工程已經(jīng)竣工驗收合格，但按照工程量核算，我公司的中標(biāo)價格明顯低于該工程的成本價，現(xiàn)我公司虧損巨大。請問對此問題我們該怎么辦？

【評估】雖然法律明確規(guī)定不得低于成本價競標(biāo)，但在目前的建筑工程市場上，惡意競爭、無序競爭導(dǎo)致很多施工單位為了中標(biāo)而不斷降低投標(biāo)價格甚至低于成本價投標(biāo)。實際中標(biāo)后想以簽證、索賠等方式增加工程款，但隨著發(fā)包人工程管理的加強，施工單位在低價中標(biāo)后增加工程款的意愿很難實現(xiàn)，如果保證工程質(zhì)量沒有問題，巨虧似乎成了必然。

【支招】對于應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的工程項目，若經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同約定的工程價款低于成本價的，該類合同可以被認定為無效或者說關(guān)于工程價款的條款可以被認定為無效。若合同或條款被認定無效的，承包人可以主張參照合同約定的價款進行結(jié)算。由于貴公司施工的項目經(jīng)驗收合格，所以，建議貴公司可以主張合同無效或工程價款條款無效，并參照有關(guān)內(nèi)容向發(fā)包人主張結(jié)算。

7. 發(fā)包人未通知我公司保修而扣除保修金怎么辦？

【實務(wù)咨詢】我公司承包施工了一物流園的倉庫，工程結(jié)束后，尚留存150萬元左右的質(zhì)量保證金未付，近期約定的支付質(zhì)保金的兩年期限屆滿了，我公司要求發(fā)包人支付質(zhì)保金，但發(fā)包人說我公司施工的工程屋面漏水，通知我公司維修，我公司沒來，所以請其他施工單位維修花費100余萬元，現(xiàn)只愿意支付剩余部分的質(zhì)保金。請問我公司該怎么辦？

【評估】在工程竣工交付后，發(fā)包人不但以各種理由拖延結(jié)算，而且會找各種問題減少工程款的支付。同時，發(fā)包人也往往會以各種理由盡量少付或者不付留存的質(zhì)保金，很多時候讓承包人難以應(yīng)對。

【支招】在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進行工程維修的情形時，應(yīng)當(dāng)及時通知承包人。基于此，雖然發(fā)包人說通知貴公司來維修了，但貴公司實際并沒有接到有關(guān)通知，發(fā)包人也沒有證明貴公司已經(jīng)收到保修通知了。所以，不管之前是否存在需要保修的工程，貴公司仍然可以主張發(fā)包人全額支付留存的質(zhì)保金。